河北檢驗檢疫局法制處 陳 柏

 

    《商檢法》第三十五條規(guī)定：進口或者出口屬于摻雜摻假、以假充真、以次充好的商品或者以不合格進出口商品冒充合格進出口商品的，由商檢機構(gòu)責令停止進口或者出口，沒收違法所得，并處貨值金額百分之五十以上三倍以下的罰款；構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責任。

 

    本條規(guī)定與《商檢法》及其實施條例的大多數(shù)罰則相比較為籠統(tǒng)、原則，給執(zhí)法者留下較大想象空間。有人形象的將其比喻成一個“筐”，只要相關(guān)的違法行為都可以往里裝；也有人認為該條規(guī)定失于籠統(tǒng)、不夠明確，遇到具體違法行為時不易認定、難以適用。如何正確理解該條規(guī)定，更為有力的支持檢驗檢疫行政處罰工作，同時避免適用不當而帶來的執(zhí)法風險？筆者在此做一簡單分析，提出個人看法，希望對執(zhí)法工作有所裨益。

 

    首先要準確認定“摻雜摻假、以假充真、以次充好的商品或者以不合格進出口商品冒充合格進出口商品”行為。

 

    作為人們口語中常見的“以假充真、以次充好”等詞匯出現(xiàn)在法律條文中，較為罕見。按照日常生活行為中的理解去執(zhí)行法律顯然是不嚴謹?shù)?，難免會出現(xiàn)執(zhí)法者與相對人“各說各話”的尷尬情形。如何準確認定這四種違法行為，具備何種要素特征才能歸為這四種違法行為，在《商檢法》及其實施條例中并無進一步的說明。通過對本條相關(guān)法律法規(guī)的學習，我們在最高法、最高檢的司法解釋中找到了相關(guān)解答——法釋〔2001〕10號規(guī)定：刑法第一百四十條規(guī)定的“在產(chǎn)品中摻雜、摻假”，是指在產(chǎn)品中摻入雜質(zhì)或者異物，致使產(chǎn)品質(zhì)量不符合國家法律、法規(guī)或者產(chǎn)品明示質(zhì)量標準規(guī)定的質(zhì)量要求，降低、失去應有使用性能的行為。“以假充真”，是指以不具有某種使用性能的產(chǎn)品冒充具有該種使用性能的產(chǎn)品的行為。“以次充好”，是指以低等級、低檔次產(chǎn)品冒充高等級、高檔次產(chǎn)品，或者以殘次、廢舊零配件組合、拼裝后冒充正品或者新產(chǎn)品的行為。“不合格產(chǎn)品”，是指不符合《產(chǎn)品質(zhì)量法》第二十六條第二款規(guī)定的質(zhì)量要求的產(chǎn)品。同時，質(zhì)檢總局在《關(guān)于實施<中華人民共和國產(chǎn)品質(zhì)量法>若干問題的意見》（國質(zhì)檢法〔2011〕83號）中對這四種行為又做出了進一步明確。

 

    以上規(guī)定雖然不直接指向《商檢法》第35條，但對于檢驗檢疫部門在執(zhí)法工作中認定該類違法行為提供了較為明確的依據(jù)和標準。執(zhí)法者在對該類違法行為實施行政處罰，開展線索排查、調(diào)查取證、審查認定等工作時應對該類行為的構(gòu)成、特征、程度、結(jié)果等進行全面審視，嚴格按相關(guān)規(guī)定理解、取證、定性。

 

    其次，要正確認識該條違法行為中行為人的主觀因素。

 

    我國《行政處罰法》未明確規(guī)定行政處罰必須以行為人主觀上存在過錯為條件，加之行政管理具有范圍廣泛性、規(guī)則復雜性、違法主體一般性等特點，導致當前行政實務界對行政違法行為以不考慮行為人的主觀狀態(tài)（故意與過失）為基本原則，除非法律有明確規(guī)定——即以無過錯歸責為原則、過錯歸責為例外。與之不同的是，當前學術(shù)界對行政處罰歸責原則雖有爭議，但主流觀點趨同于以過錯歸責為原則（或過錯推定為前提的過錯歸責原則），即對相對人實施行政處罰需其主觀存在故意或過失的過錯。

 

    《商檢法》第35條在表述時雖未明確規(guī)定需考慮行為人的主觀狀態(tài)（即實務界的“過錯原則為例外”沒有明確體現(xiàn)），但結(jié)合上文中司法解釋和質(zhì)檢總局文件中的措辭用語——欺詐、冒充、充當，顯見本條適用是有明確主觀過錯要求的。以上可見，無論是實務界還是學術(shù)界主流觀點都支持《商檢法》第35條在實踐應用中適用“過錯歸責”原則。檢驗檢疫執(zhí)法人員在適用本條時，應當準確辨析行為人在實施違法行為時的主觀狀態(tài)，區(qū)分其是否存在故意或過失。在案件調(diào)查過程中，留意收集反映當事人主觀心態(tài)的相關(guān)證據(jù)。當然，如何對行為人的主觀狀態(tài)進行調(diào)查取證，這是執(zhí)法實踐中普遍困擾的一個難點。個人認為比較現(xiàn)實的做法是，只要有證據(jù)證明行為人客觀上存在違法行為的，即推定其主觀上存在過錯，除非當事人通過舉證反駁，證明自己無過錯。具體到本條中的四種違法行為，最難以認定的應是“以不合格產(chǎn)品冒充合格產(chǎn)品”。因為進出口產(chǎn)品一次檢驗不合格較為常見，影響產(chǎn)品質(zhì)量標準的客觀因素較多、行為人主觀惡意較難認定。這需要廣大執(zhí)法者不斷提升調(diào)查取證能力，探索完善執(zhí)法手段。

 

    再者，適用本條時應注意與其他執(zhí)法部門的協(xié)調(diào)配合。

 

    《商檢法》及其實施條例規(guī)定，進出口商品檢驗原則是保護人類健康安全、保護動植物生命健康、保護環(huán)境、防止欺詐、維護國家安全，進出口商品檢驗內(nèi)容包括是否符合安全、衛(wèi)生、健康、環(huán)境保護、防止欺詐等要求以及相關(guān)的品質(zhì)、數(shù)量、重量等項目。執(zhí)法實踐中，我們的工作原則、內(nèi)容可能會與其他執(zhí)法部門職責產(chǎn)生交叉。如在查處進出口商品摻雜摻假、以次充好、以假充真、以不合格冒充合格等違法行為時，可能又涉及到侵犯知識產(chǎn)權(quán)、產(chǎn)品質(zhì)量違法（內(nèi)銷）、食品安全違法、不正當競爭等違法行為，關(guān)系到質(zhì)監(jiān)、工商、食藥、海關(guān)乃至公安等部門的執(zhí)法職責。此時，執(zhí)法人員應當注意區(qū)分各自執(zhí)法邊界，加強協(xié)調(diào)溝通，做好必要的通報移交等工作，避免無權(quán)、越權(quán)執(zhí)法以及互相推諉造成的不作為等。在此，筆者建議各級檢驗檢疫部門應當加快建立與相關(guān)部門的聯(lián)合執(zhí)法機制，主動溝通，密切合作，善于借力，聯(lián)防共治，形成全面執(zhí)法打假合力，保障對制假侵權(quán)等行為的打擊實效。