問：
尊敬的執(zhí)法稽查司領(lǐng)導：
貴司2021年8月答復四川局，參觀制作川貝燉雪梨內(nèi)容為：“首先，搞清楚餐館用的川貝是中藥材還是中藥飲片，如果是中藥飲片，建議按照食品中添加藥品管理；其次，如果是中藥材，請按照《食品藥品監(jiān)管總局辦公廳關(guān)于非藥品經(jīng)營單位銷售中藥材有關(guān)問題的復函》【2017】47號的答復執(zhí)行。”
根據(jù)此回復，是否可以認為，餐飲單位可以依據(jù)《食品藥品監(jiān)管總局辦公廳關(guān)于非藥品經(jīng)營單位銷售中藥材有關(guān)問題的復函》第三條使用農(nóng)產(chǎn)品川貝（不是中藥飲片）制作川貝燉雪梨，但是不能宣稱功能主治？？
第二個問題是，如果制售了該食品且宣稱了功能主治，是按照廣告法處置還是食品中添加藥品？
答：
一、我國有制作滋補類餐飲食品的傳統(tǒng)，此類行為使用傳統(tǒng)中藥材，餐飲單位確保其安全性即可。2014年，原國家衛(wèi)生計生委在《關(guān)于餐飲服務(wù)環(huán)節(jié)使用〈既是食品又是藥品的物品名單〉之外中藥材有關(guān)問題的復函》（國衛(wèi)辦食品函〔2014〕355號）中明確指出：“可用于保健食品的物品名單所列物品中符合《禁止食品加藥衛(wèi)生管理辦法》第七條、第八條規(guī)定的物品以及符合相關(guān)法規(guī)的物品，可以在餐飲服務(wù)環(huán)節(jié)使用，餐飲服務(wù)單位應(yīng)當確保其食用安全性。” 二、《藥品管理法》中中藥材已經(jīng)不在藥品列舉中。這就意味著中藥材不再按照藥品管理，中藥飲片是實施批號管理的，監(jiān)管和執(zhí)法中應(yīng)當區(qū)分食材的屬性，是藥材還是持證飲片。一般燉湯的估計不是持證飲片。 三、《行政處罰法》第三十三條規(guī)定：違法行為輕微并及時改正，沒有造成危害后果的，不予行政處罰。初次違法且危害后果輕微并及時改正的，可以不予行政處罰。 四、處罰法律的選擇由辦案部門根據(jù)實際情形做出選擇。 以上供你參考。 工作中需要有法定價值的答復，還是走請示程序。
回復部門：執(zhí)法稽查局時間：2022-12-26
